Re:【商法】第１問

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Re:【商法】第１問

In Reply to: 【商法】第１問
ぐっち＠管理人 - 投稿日時:2004年08月14日 19時48分39秒

非常に難しいのですが予想評価はＤです。

一　前段から。
１(１)(２)の有利発行の意義は問題なし。もっと短くてよいとは思いますが、丁寧に書いたというだけで特に問題はありません。

１(３)の論証も問題なし。ただ、個人的意見は後述。

２の２８０条の１１も書いて問題ないと思います。解任については書かなくても問題ないでしょう。

３については、まず、会社に損害が生じた結果株主に生じる損害が間接損害ですから、株価の下落による経済的損害は直接損害だと思います。仮にこれが間接損害だとしても、２６６条の３の「損害」についていずれの見解も採れる以上(判例は間接損害も含むと言っていたはず)、間接損害も含むとして結論的には損害賠償請求を認めるべきだと思います。その理由は、個人的意見を含むのですが、特別決議を欠く新株発行を有効とする理由(許容性)として、２８０条の２第２項で保護しようとした株主の経済的利益は事後的な損害賠償によって回復できるという点も挙げたいからです。取引安全(必要性)だけで有効にしてしまうのは株主に酷な気がするんですよね。

二　後段について。
１「もっとも」以下、例外を認める理由が「強度の取引安全」とは雑。２８０条の３の２の趣旨が株主に新株発行差止めの機会を保障する点にあるから、差止事由がなかったのならどうせ差し止められなかったんだから有効でいいよと。このように趣旨からの論述ができると、前後の文章に論理的なつながりが出ると思います。
それとあてはめの部分『株主が株価の下落による損失を被ることは…「株主ガ不利益ヲ受クル虞アル場合」にあたる』というなら、なおさら直接損害なんじゃないかと思います。

この問題は超予備校問題なので相対評価が非常に難しい上、間接損害との認定がどのような評価を受けるのか予測できないので、ＡにもＧにもなりうるかなとは思います。

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